La justicia penal en las comunidades originarias

El proceso de formación de los estados americanos modernos, luego de la colonización del continente, ha generado la coexistencia de los grupos sociales que las protagonizaron con las multiples poblaciones originarias del continente, que continuaron habitando la tierra de sus ancestros. Su existencia se encuentra atravesada por las dificultades propias de los choques culturales y de su diversidad (v.gr. Corte IDH “Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua”, sentencia de fecha 31/08/2001).

El afianzamiento -y la profundización- del Derecho Internacional de los Derechos Humanos viene generando que la diversidad y pluralidades culturales sean reivindicadas, contempladas y reconocidas. Así ha ocurrido en prácticamente todos los textos constitucionales americanos que respetan las diferentes etnias y culturas. Sin embargo, ello no significó su concreción automática en la práctica, por diferentes razones.

Por ello, es necesario intercambiar y debatir propuestas que puedan generar la conformación de saberes jurídicos que progresivamente se orienten a la construcción de sistemas contemplativos de tales diversidades culturales, en el marco del respeto a la igualdad ante la ley y la no discriminación. Entre ellos, se encuentra el saber penal, tanto de material o sustantivo como formal o procesal.

En nuestra área, los conflictos y tensiones entre ambos universos culturales se ponen de manifiesto ante situaciones que se resuelven de distinta manera, ya sea mediante una solución no punitiva del conflicto, mediante la impunidad de conductas que el otro ordenamiento jurídico castiga, o mediante el permiso y fomento de prácticas que el otro no tolera. De ello se derivan situaciones que no sólo inciden en las diversas categorías del delito, como la tipicidad, la antijuridicidad, la culpabilidad, los errores, la punibilidad, etc., sino en el procesal donde el ne bis in idem aparece como una de sus manifestaciones, ante los obstáculos para invocar en un derecho la solución dada al mismo conflicto en el otro; los modelos de enjuiciamiento, en el que se ponen de relieve los jurados populares, el derecho de defensa, etc..

En este orden de ideas, la discusión puede correr por andariveles donde el acento se ponga en qué grado de reconocimiento cultural resulta aceptable, en una discusión que puede definirse en la consideración de los derechos humanos como límite infranqueable o en una cosmovisión posmodernista que ponga en duda los valores que parecían universales e inconmovibles.